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鐘永棣老師簡介

鐘永棣培訓(xùn)講師

鐘永棣

博客訪問:255716

國內(nèi)著名勞動法與員工關(guān)系管理實戰(zhàn)專家 勞動仲裁員、勞動爭議案件調(diào)解指導(dǎo)專家 國家人力資源管理師資格認(rèn)證培訓(xùn)導(dǎo)師 國家勞動關(guān)系協(xié)調(diào)師資格認(rèn)證培訓(xùn)導(dǎo)師 國內(nèi)第一位倡導(dǎo)、傳播、實施“國家勞動法與企業(yè)薪酬績效有機整合”的先行者 國內(nèi)原創(chuàng)型、實戰(zhàn)型、顧問型的培訓(xùn)師 ..

鐘永棣最新博文

鐘永棣主講課程

企業(yè)招用新員工,應(yīng)該在什么時候與其簽訂勞動合同?
時間:2012-04-25     作者:鐘永棣

引言——

《勞動合同法》第十條規(guī)定“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。” 法條含義很簡單——“新員工入職后一個月內(nèi)的任何一天,企業(yè)與其簽訂勞動合同即符合法律要求”。基于此理解,08年以來很多企業(yè)都習(xí)慣了在新員工入職后的第25天-30天之間簽訂勞動合同。這種做法,難道真的沒有任何法律風(fēng)險嗎?



案例——

2010年10月期間,小張到大陸A公司應(yīng)聘。最后一次面試中,雙方口頭確認(rèn)小張的勞動合同期限為4年,試用期為3個月。11月1日,小張入職A公司,公司領(lǐng)導(dǎo)口頭再次強調(diào)小張的試用期為3個月,并稱11月底將簽訂書面勞動合同。11月19日,公司書面通知小張:“因你試用期間工作出現(xiàn)差錯,表現(xiàn)欠佳,不符合錄用條件,現(xiàn)公司決定與你解除勞動關(guān)系,即日生效……”

幾天后,小張申請勞動仲裁,主張其本人不存在試用期,入職后即為正式員工,A公司以“試用期間不符合錄用條件”為由解雇本人屬于違法解除,A公司應(yīng)支付違法解除的賠償金。



分析——

根據(jù)《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定,“試用期間不符合錄用條件”是企業(yè)解除試用期新員工的勞動關(guān)系的理由之一。實際操作中,此條款要求企業(yè)必須舉證證明:1、把《解除通知》有效送達(dá)給員工;2、送達(dá)時員工仍處于試用期內(nèi);3、新員工不合格、不符合錄用條件。

上述案例,如果小張否認(rèn)口頭協(xié)議,那么A公司如何證明小張的試用期為3個月;如果小張承認(rèn)口頭協(xié)議,那么口頭約定試用期3個月是否合法?

《勞動合同法》第十七條規(guī)定“……勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,企業(yè)與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)……等其他事項。” 第十九條規(guī)定“……試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。” 由此可知,企業(yè)與勞動者可以約定試用期,也可以不約定試用期;但是,如果約定試用期的,那么試用期必須包含在勞動合同期內(nèi)。而根據(jù)法律規(guī)定,勞動合同必須是書面形式的,不存在口頭勞動合同,所以勞動合同期限必須體現(xiàn)在書面的勞動合同中,即試用期也必須體現(xiàn)在書面的勞動合同中,否則試用期不成立或者是無效。

綜上,不管小張承認(rèn)口頭協(xié)議與否,該試用期都是不成立或者是無效的!



建議——

從預(yù)防法律風(fēng)險的角度出發(fā),在新員工入職當(dāng)天,就簽訂書面勞動合同。總之,越早簽訂,風(fēng)險越低;反之風(fēng)險越大!

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